【文豐研究】美國EB-5投資移民法律問題

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樓主 2020-10-31 06:04:58
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美國EB-5投資移民是美國移民法中針對海外投資移民者所設立的移民簽證類別,全稱為“基于就業的移民類別第五類”(Employment Based Fifth Preference),簡稱EB-5。在EB-5模式下,投資者(包括其配偶及21周歲以下的子女)通過向美國經濟投資,為美國工人創造就業,申請移民美國。

EB-5始于1990 年,美國國會批準該類簽證,希望可借此引入外國投資者投資、創造就業,達到刺激美國經濟增長的目的。1993年,美國國會通過“投資移民試點項目”(Immigrant Investor Pilot Program),鼓勵投資者向特定區域,即區域中心(Regional Center),進行投資。2012年,美國政府通過了為期三年的授權,區域中心模式延期至2015年12月,后該模式經多次延期至2017年4月28日。本文主要介紹通過區域中心模式進行投資移民的相關問題。

一、區域中心(Regional Center)


根據EB-5 政策備忘錄,區域中心(Regional Center)是位于某一特定地理區域內,通過增加出口、提高地區生產力、創造新的就業機會或增加國內資本投資的方式,促進經濟發展的公共或私人的經濟實體。美國移民局官網顯示,截至2016年11月1日,經批準的區域中心有864個。

(一)區域中心的設立

EB-5感興趣的企業家可以設立一個經濟實體(LLC),向美國移民局遞交I-924申請,同時提交一份詳細的商業計劃,闡述以下內容:如何促進該區域經濟增長;如何創造就業;擬引入的投資;該區域中心對該區域可能的積極影響。美國移民局對申請者提交的上述資料進行審查,認為符合規定的,向申請者簽發1-924通過函,區域中心成立。

(二)區域中心的參與主體

在取得I-924通過函后,區域中心則進入招商階段。通常區域中心出資設立另外一個實體。EB-5投資者的投資即是認購該實體的份額,成為該企業的投資者。管理成員則一般由區域中心擔任。同時,一般銀行貸款在該企業中也占由一定份額。

(三)區域中心的項目開發

區域中心與項目并非是一對一的關系:一個區域中心可以同時或者先后運行不同的項目。有的區域中心直接參與項目開發,有的則不參與。

(四)區域中心運作的法律形式

美國普遍的經濟主體包括有限合伙(LPs)、普通合伙(GPs)、有限責任合伙(LLPs)、有限責任公司(LLCs)、公司(Corp)。不同的經濟主體的批準要求、組建難易程度、投資者對企業債務的責任承擔、文件保存、管理、納稅等方面均存在不同。

而在上述幾種經濟主體形式中,區域中心較常采取有限合伙企業的形式。原因如下:所有的合伙人均可以參與企業管理,各自就從企業中的收入納稅,同時,合伙人通常不為企業債務負責。

二、EB-5投資移民的三個條件


進行EB-5投資移民需同時滿足以下三個條件:投資者進行投資;投資一個新商業實體;創造就業。下面分別就該三個條件的具體要求進行簡要介紹:

(一)投資者進行資本投資

1.關于“資本”的定義

資本投資包括現金、設備、發明或者其他有形資產。但所投資資本不能是借來的資金。

2.投資額度

一般在美國投資最低符合要求的金額為100萬美金;在目標就業區,最低投資金額為50萬美金。

(二)投資于“新商業實體”

該要求所稱的新商業實體是指在1990年11月29日后成立的商業實體;或雖在1990年11月29日及之前成立,但符合以下要求:通過收購,現行的業務經過重組后產生一種新商業結果;通過投資擴張,致使凈資產或者總雇員產生40%的增長。

上述商業實體是指進行合法商業營利活動的組織,包括但不限于以下形式:合伙企業(有限責任或普通責任)、控股公司、合資公司、企業、其他私有或者公有商業信托或者實體。

(三)創造就業

投資者的投資需在兩年的時間里創造或者保存至少10個全職的工作崗位。其中包括直接就業與間接就業。

直接就業是指投資者直接投資的商業實體所產生的實際存在的就業崗位;間接就業是指投資者所投資的區域中心所附屬的商業實體創造的就業機會。但投資者保存就業指挽救經營遭遇困境的企業中的崗位。

三、EB-5投資移民的流程


EB-5投資移民項目中,投資者進行投資后經美國移民局批準可獲得為期兩年的有條件永久居住權(臨時綠卡)。兩年期限屆滿,如果投資者的投資可以滿足 EB-5投資移民項目的條件及其他要求,則經申請臨時綠卡的條件得以解除,取得永久綠卡。設置兩年附條件期限是用來考察投資者是否進行了持續性的投資。流程如下:

(一)遞交I-526申請及相關材料

投資者填寫I-526表格,并提供相關材料。

在該階段,投資者遞交I-526表格達到足以證明其正在積極進行符合EB-5要求的投資即可,此時,并不要求實際投資已經到位。

(二)遞交I-829申請及相關材料

在臨時綠卡期滿前90日,投資者應填寫并遞交I-829表格,同時,附上以下資料,包括但不限于,財務報表或者如銀行流水單、發票、收據、合同、商業許可證、聯邦或者州收入稅返還,或者季度納稅證明。

詳細申請流程圖如下:

四、區域中心的交易架構


如本文第一部分所述,區域中心是經移民局批準的一個實體,在具體的項目中,區域中心出資設立一家企業,將EB-5投資者的投資注入該企業,以使得EB-5投資者的投資符合投向“新商業實體”以及參與投資管理的要求。

五、EB-5投資移民所涉法律文本


律師在協助客戶進行EB-5投資移民時,如果客戶選擇通過移民中介進行移民,則應該協助客戶選擇在EB-5投資領域經驗豐富且信譽良好的中介機構。在此過程中可能涉及的法律文本包括:

1.區域中心的I-924通過函

在簽認購協議等文件之前時,EB-5投資者非常關心自己的投資是否實際投向了移民中介所宣傳的項目上,區域中心是否真是存在,區域中心與被投資企業之間的關系等等。通過查閱所選擇的區域中心的I-924通過函,可以確認該區域中心設立的合法性。同時,登陸美國移民局官網,以相關關鍵詞進行檢索,也可以確認該區域中心的存續狀態。被投資企業是否系區域中心為該區域中心項目招商所設立的企業,也可以在I-924通過函上得到確認。

2.私密發行備忘錄(Private Placement Memorandum /Confidential Private Offering Memorandum)

私密發行備忘錄(PPM)是體現投資項目具體情況最核心的文件,在PPM內容包括投資者通過出資認購有限合伙企業的份額,該實體再將資金資金借款(或入股)給企業、還款擔保等。PPM是投資人對了解項目具體交易架構的主要文件。

因此,也可以說PPM是其他法律文件如《認購協議》、《資金監管協議》的基礎,如果沒有PPM,其他文件的核心內容都無從談起。

3.認購協議

認購協議是投資者與被投資實體之間的權利義務文件,一般而言,具體項目的認購手冊主要包括手冊組成部分、概括說明、認購協議條款三部分。

認購手冊通常由《認購協議》及兩套簽字頁、《認購者資格聲明》、《有限公司協議》簽字頁等文件組成。

“概括說明部”分,除包括《認購協議》、《認購者資格聲明》、有限公司協議簽字頁、納稅人識別碼和證書等內容外,還包括隱私權說明、托管確認、資金轉賬、分代理確認等程序性內容。

認購協議的核心條款包括:

1)成為非管理成員

a)認購者(即EB-5投資者)出資50萬美金,取得目標實體的1%股權,作為非管理成員。

b)企業接收認購者出資后,認購者不得撤回;除非特別說明,《認購協議》條款與《有限公司協議》條款含義相同。

c)提交《認購協議》時將出資存入托管賬戶,同時,交納管理費6萬美金。認購者同意出資存入托管賬戶,管理費存入管理費托管賬戶。

d)若因某種原因,認購出資被拒,公司通知托管代理人在30日內退回全部認購資金及管理費。但因認購者無法提供可靠出資或提供信息不實等原因出資被拒,則退還全部認購資金及部分管理費。

2)認購者承諾

a)認購者系年滿18周歲且以自有財產出資。

b)生效、產生義務:自公司同意接收認購者之日起有限公司協議對認購者發生效力?!墩J購協議》各條款對認購者產生約束力。

4.資金監管協議 ?

資金安全是EB-5投資者最關心的問題。即便簽署了合法有效的認購協議,EB-5投資者仍對資金是否真正流向認購項目心存顧慮。因此,簽署《認購協議》的前提是監管銀行、目標實體等主體已經簽署《資金監管協議》。

根據《資金監管協議》中的發行費釋放條款:收到目標實體接受投資人認購的通知,監管銀行將超出50萬部分的監管資金(即發行費USD49000)釋放到區域中心運營賬戶。

根據EB-5資金釋放條款,50萬美金投資款將在每位投資人I-526申請獲批后釋放到項目中。?

作者簡介

黃雪麗律師主要業務領域為涉外法、公司企業法律事務

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聲明
本文僅供學習參考,不構成文豐律師對有關問題出具的正式法律意見。讀者如有任何問題,應及時聯系本所律師進行咨詢。

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